Недавний указ, ограничивающий граждан примерно 75 стран в получении иммиграционных виз в США, вызвал серьезную обеспокоенность как среди инвесторов, так и среди специалистов, работающих по программе EB-5.
В этом выпуске подкаста EB5 Insight Саймон Винер из EB5 в Хьюстоне беседует с адвокатом Эдвардом Бишарой — управляющим партнером Bishara PA в Орландо, штат Флорида, и одним из самых титулованных иммиграционных адвокатов страны с более чем сорокалетним опытом работы исключительно в сфере иммиграции в США — чтобы отделить факты от страха, изучить правовые механизмы, лежащие в основе запрета, и изложить практические пути, доступные инвесторам из затронутых стран.
Адвокат Эдвард Бишара
Управляющий партнер, Бишара, Пенсильвания — Орландо, Флорида
Специализируется исключительно на иммиграционном праве США с 1983 года. Лауреат высшей награды Американской ассоциации иммиграционных юристов (AILA) за выдающийся вклад и признан одним из лучших юристов по иммиграционному праву США в стране. Один из основателей программы иммиграции EB-5 с более чем 32-летним опытом работы в этой программе.
Правовой механизм, лежащий в основе запрета на поездки
Исполнительный указ, ограничивающий граждан примерно 75 стран в получении иммиграционных виз в США, не является актом Конгресса. Это президентская прокламация, изданная в соответствии с исполнительной властью и основанная на конституционных полномочиях президента, а также на статье 212(f) Закона об иммиграции и гражданстве — законодательном положении, которое уполномочивает президента приостанавливать въезд любой категории иностранцев, если их въезд считается наносящим ущерб национальным интересам.
Указ предписывал государственным секретарям и министрам внутренней безопасности, генеральному прокурору и директору национальной разведки определить страны, граждане которых, по оценке администрации, представляют угрозу национальной безопасности. Это решение влечет за собой приостановку выдачи иммиграционных виз гражданам этих стран в консульствах США за рубежом.
Важно отметить, что, поскольку запрет исходит из исполнительного указа, а не из законодательного акта, он может быть изменен или отменен президентом в любое время. Адвокат Бишара отмечает, что президент Трамп давно и лично знаком с программой EB-5 — поскольку принимал непосредственное участие в проектах развития, финансируемых по этой программе, — и что продолжающиеся лоббистские усилия в сообществе EB-5 могут оказаться эффективными в обеспечении льгот для заявителей на получение инвесторской визы.
На что распространяется запрет — и на что он не распространяется
Важный момент: запрет на поездки ограничивает выдачу иммиграционным визам. в консульствах США за рубежом. Это не запрещает гражданам затронутых стран подавать петиции по программе EB-5. Это не аннулирует ранее поданные или одобренные петиции. И это не препятствует въезду лиц из этих стран в Соединенные Штаты по действительным неиммиграционным визам.
В этом отношении Бишара проводит полезную историческую параллель: нынешняя ситуация функционально схожа с регрессией в выдаче виз, которая годами затрагивала инвесторов по программе EB-5 из стран с высоким спросом, таких как Китай и Индия. В периоды регрессии инвесторы подавали заявления, ждали появления свободных визовых номеров и в конечном итоге получали грин-карты — иногда спустя годы после первоначальной подачи заявления. Программа сохранялась и продолжала привлекать капитал на протяжении этих периодов. Здесь применима та же схема.
На что распространяется и на что не распространяется запрет на поездки
- Не препятствует гражданам стран, входящих в список запрещенных, подавать петиции I-526E.
- Не аннулирует уже поданные или одобренные заявления по программе EB-5.
- Не препятствует въезду в США по действующей неиммиграционной визе.
- Ограничивает ли данное положение выдачу иммиграционных виз в консульствах США в затронутых странах?
- Действительно, это создает период ожидания перед выдачей консульской иммиграционной визы — эффект, схожий с ретрогрессией.
- Может быть изменен или отменен указом исполнительной власти в любое время.
Процедура изменения статуса: жизнеспособный вариант для инвесторов из США.
Для граждан затронутых стран, уже находящихся в Соединенных Штатах по действующей неиммиграционной визе, запрет на поездки представляет собой гораздо менее значительное препятствие. Согласно иммиграционному законодательству США, лицо, въехавшее в страну законным путем и в подлинном неиммиграционном статусе, может по истечении определенного периода времени подать заявление на изменение статуса на законное постоянное место жительства — без выезда из Соединенных Штатов и без необходимости получения консульской иммиграционной визы.
Это означает, что инвестор из страны, находящейся под запретом, который находится в США в качестве посетителя, студента или обладателя другой неиммиграционной визы, может подать петицию EB-5 и, если соответствует требованиям, одновременно подать заявление на изменение статуса. После подачи заявления он получит право подать заявку на получение разрешения на работу (Employment Authorization Document, EAD) и разрешения на выезд (Advance Parole), что позволит ему работать и путешествовать за границей, пока рассматривается заявление на получение грин-карты, полностью в пределах Соединенных Штатов.
Адвокат Бишара обращает внимание на один важный момент: стандарт намерения. Иммиграционное законодательство США требует, чтобы лица, въезжающие по неиммиграционным визам, делали это с подлинным неиммиграционным намерением — то есть цель въезда носит временный характер, и есть намерение вернуться за границу. Было бы неправомерно и потенциально вредно для будущей заявки на грин-карту, если бы инвестор въезжал в Соединенные Штаты с заранее определенным намерением немедленно подать заявление на получение постоянного вида на жительство. Бишара рекомендует, чтобы любое намерение добиваться изменения статуса возникло естественным образом после прибытия, и предлагает как минимум 90 дней в качестве консервативного запаса времени, прежде чем начинать этот процесс.
Двойное гражданство: практическое решение.
Для инвесторов, имеющих гражданство как запрещенной, так и незапрещенной страны, двойное гражданство представляет собой существенное стратегическое преимущество. Иностранный гражданин, который может подать заявление на получение иммиграционной визы на основании своего гражданства в незапрещенной стране и получить ее, может пройти консульскую процедуру за границей — при условии, что он подаст заявление в консульство в незапрещенной стране и сделает это как гражданин этой страны, а не как гражданин запрещенной страны.
Бишара советует воздержаться от попыток получить иммиграционную визу в консульстве, расположенном в стране, находящейся под запретом, даже если заявитель имеет двойное гражданство с государством, не входящим в список запрещенных. Более разумный и обоснованный подход — это рассмотрение дела в консульстве исключительно через дипломатические каналы страны, не входящей в список запрещенных.
Существуют ли экономические риски для проектов, финансируемых по программе EB-5?
Один из наиболее актуальных вопросов для региональных центров и разработчиков проектов заключается в том, приведет ли запрет на поездки к существенному сокращению объема доступного капитала по программе EB-5 и представляет ли это сокращение риск для текущих проектов. Оценка Бишары взвешенная: воздействие реально, но не представляет структурной угрозы для хорошо организованной программы.
Его рассуждения снова опираются на аналогию с регрессией. В периоды регрессии — когда инвесторы из определенных стран сталкивались с многолетними периодами ожидания, прежде чем они могли даже подать заявку на иммиграционную визу, — региональные центры EB-5 продолжали привлекать капитал и успешно функционировать. Инвесторы принимали период ожидания как часть иммиграционного пути и оставались верны своим инвестициям. Нынешняя ситуация вводит аналогичный механизм задержки, но не устраняет сам путь или лежащий в его основе спрос на постоянное проживание в США.
Региональные центры, обслуживающие рынки инвесторов из стран, не затронутых пандемией, и центры с диверсифицированной базой инвесторов, лучше всего подготовлены к тому, чтобы компенсировать любое краткосрочное снижение спроса со стороны затронутых стран. Для проектов, в значительной степени зависящих от пула инвесторов из стран, подпадающих под запрет, активная коммуникация, юридическое сопровождение и представление альтернативных вариантов изменения статуса будут иметь решающее значение для поддержания доверия инвесторов.
Правовые проблемы и ландшафт лоббирования
Хотя юридические оспаривания указов президента об иммиграции не лишены прецедентов, Бишара откровенно говорит о сложности успешного судебного оспаривания президентского указа, основанного на полномочиях в сфере национальной безопасности. Суды исторически проявляли широкое уважение к исполнительной власти в этой области.
По его мнению, более продуктивным путем является законодательное и политическое лоббирование. Сообщество EB-5 создало каналы защиты интересов — в том числе через такие организации, как AILA и различные региональные отраслевые группы, — а мандат программы на создание рабочих мест и продемонстрированный экономический вклад делают ее перспективным кандидатом на исключение из программы. Учитывая задокументированную личную и профессиональную историю президента Трампа с проектами недвижимости, финансируемыми по программе EB-5, целенаправленное взаимодействие через эти каналы может привести к компромиссам, которые не удалось бы добиться посредством судебных исков.
Вопросы планирования для семей и инвесторов
Бишара подчеркивает важность тщательного планирования для семей из пострадавших стран, которые сталкиваются с вопросами зачисления в школу, сроками переезда и финансовыми обязательствами, и предостерегает от любого подхода, который ставит под угрозу намерение неиммигранта, необходимое для законного въезда.
К числу важных моментов относятся: понимание сроков выдачи разрешения на работу (EAD) и законного начала трудовой деятельности; осознание того, что выезд из Соединенных Штатов до получения разрешения на условно-досрочное освобождение (Advance Parole) приведет к отказу от рассмотрения заявления на изменение статуса; а также изучение вариантов дистанционного обучения для детей в начальный период до получения разрешения на работу и установления стабильного положения.
Главный посыл заключается в том, что планирование возможностей совершенно уместно и разумно, но намерение в момент въезда должно быть искренним. Прибытие в пункт въезда в США с багажом, указывающим на постоянное переселение, или заявление на границе о том, что цель въезда — получение грин-карты, будет противоречить стандарту намерений неиммигранта и может нанести ущерб будущей заявке.
Программа EB-5 против альтернативных путей: анализ затрат.
Для инвесторов, оценивающих, оправдывает ли текущая ситуация переход к альтернативным визовым стратегиям — визам E-2 для инвесторов по договорам, визам L-1 для внутрикорпоративных переводов или прямым инвестициям в бизнес по программе EB-5, — Бишара предлагает простое сравнение затрат, которое неизменно показывает преимущество модели регионального центра.
Инвестиционная виза E-2 требует значительных капиталовложений в американский бизнес, покрытия текущих операционных расходов и предназначена только для граждан стран, с которыми заключены соответствующие договоры. Для внутрикорпоративного перевода по визе L-1 инвестор должен создать в США соответствующую организационную инфраструктуру, включая найм руководящего персонала или специалистов с особыми знаниями. Прямые инвестиции в бизнес по программе EB-5 требуют от инвестора личного управления созданием рабочих мест и оперативного контроля. Каждый из этих путей требует постоянных финансовых вложений, значительно превышающих минимальную сумму инвестиций для регионального центра EB-5.
Напротив, модель регионального центра предлагает четко определенные капиталовложения, профессиональную структуру управления, прозрачную систему соблюдения нормативных требований и понятный иммиграционный путь — при общей стоимости, которую Бишара характеризует как самый недорогой путь к получению постоянного вида на жительство в США, доступный сегодня иностранным инвесторам.
Итог: программа EB-5 остается жизнеспособной.
Заключительная оценка адвоката Бишары однозначна. Запрет на поездки вводит механизм задержки для инвесторов из затронутых стран, но задержка не означает отказа. Программа региональных центров EB-5 остается одним из наиболее эффективных путей получения постоянного вида на жительство в США для иностранных граждан и их семей. Защитные механизмы, предусмотренные Законом о реструктуризации иммиграционных виз, делают подачу документов до 30 сентября 2026 года важнее, чем когда-либо. А для инвесторов, уже находящихся в Соединенных Штатах, изменение статуса представляет собой вполне жизнеспособный путь к получению грин-карты, который полностью выходит за рамки запрета на консульские иммиграционные визы.
Его заключительный совет, адресованный каждому потенциальному инвестору по программе EB-5, независимо от гражданства, был, как всегда, прямым: не пытайтесь пройти этот процесс в одиночку. Программа EB-5 включает в себя иммиграционное законодательство, соблюдение требований законодательства о ценных бумагах, документацию об источниках финансирования, налоговое планирование и комплексную проверку проекта. Каждая из этих областей требует профессионального руководства. Региональный центр, иммиграционный юрист, инвестиционный консультант и международный налоговый бухгалтер – это не просто желательные специалисты, а команда, которая обеспечивает успешный результат.